12月4日(周三)，360上诉腾讯不正当竞争纠纷案在最高人民法院开庭审理。
2013年4月，广东高院一审判决360败诉，并被判向腾讯赔偿500万元，360不服判决，因此向最高人民法院提出上诉。要求撤销广东省高级人民法院(2011)粤高法民三初字第1号民事判决，驳回二腾讯的全部诉讼请求;判令本案一、二审诉讼费用均由腾讯承担。
360上诉腾讯不正当竞争纠纷案最初源于2010年的“3Q大战”。起因是腾讯公司模仿360安全卫士推出“QQ医生”(后改名为QQ电脑管家)。在2010年2月12日，也就是当年的除夕之夜，腾讯以其QQ升级时默认捆绑的方式，全面推广“QQ医生”这款产品，打响了“3Q大战”的第一枪。
随后，360公司则推出了一款名为“扣扣保镖”的安全工具。该工具全面保护QQ用户的安全，包括阻止QQ查看用户隐私文件、防止木马盗取QQ以及给QQ加速，过滤广告等功能。
腾讯公司对此反应强烈，2010年11月3日晚6点发布《致广大QQ用户的一封信》，宣布在装有360软件的电脑上停止运行QQ软件，用户必须卸载360软件才可登陆QQ，强迫用户“二选一”，导致大量用户被迫删除了360的软件，两公司强烈对抗。
在工信部的调停下，腾讯公司恢复兼容360软件，两公司分别向用户致歉。随后两家的战场由电脑变为法律，腾讯公司首先在注册地广东起诉360不正当竞争，360公司也在广东反诉腾讯利用严重滥用市场支配地位。
不过，上述两案件一审360均败诉，随后360向最高人民法院上诉。11月26日，最高院对腾讯滥用市场支配地位案进行了庭审，今日最高院对360上诉腾讯不正当竞争纠纷案(简称“扣扣保镖”案)庭审。
最高人民法院对此案极为重视，由最高人民法院副院长奚晓明领衔。12月4日正逢中国法制宣传日，最高院定于这个特殊的日子开审此案，而且现场有中央电视台和湖南卫视现场直播，凸显此案重要性。
有法律专家认为，“扣扣保镖软件没有破坏QQ软件及其服务的安全性、完整性，没有违背了诚实信用原则和公认的商业道德，没有损害被上诉人的合法权益，不构成不正当竞争，一审法院认定事实不清和适用法律严重错误。“
焦点一：扣扣保镖无罪，没有恶意
扣扣保镖并没有破坏QQ软件的安全性、完整性，是根据用户迫切需求提供的便利工具。
首先，在计算机和互联网领域，采用打分的形式，对于软硬件系统的健康、运行状态进行评价，是常见的方式，符合通行的商业惯例。评分的高低不应作为产品、服务质量好坏的标准。基于用户的知情权和选择权，任何软件、硬件产品的经营者不应当拒绝、排斥所述评价行为。
其次，本案中，扣扣保镖依据的是业内通用的评价规则和标准，对QQ软件的运行状况进行评价的，评价结果是客观的，而且，所述评价仅仅针对QQ软件的运行状态(原告一审证据4第226-264页、证据16第875-920)。因此，并不存在“片面”陈述真实的事实的情况，更不存在捏造、散布虚伪事实的情况。
再次，扣扣保镖的用语大多是中性的，含义是清楚的，互联网用户依据自身知识、生活阅历和上网经历，并不会产生误解，不构成对被上诉人声誉的贬损。而且，评分本身就具有导向性，不能因其具有导向性，就认为是误导，是违法的。
最后， QQ也会给自己打低分，而扣扣保镖对QQ的评分与QQ对自己的评分，在性质上并没有实质区别，都是属于对产品运行状况的评价，不构成诋毁。
据悉，腾讯当庭演示了31个插件，法官询问如果都运行有什么后果，360方面回应称系统会很慢，而听到这个回应，腾讯一方则选择默认。
焦点二：腾讯所主张的QQ商业模式不受保护
腾讯认为，QQ面板上的各种服务，用户可选择点，也可选择不点，不存在强制使用的行为，而360的扣扣保镖是违反了商业道德，破坏了QQ的商业模式。
其实，互联网从业人员都能理解，“免费+广告和增值服务”的商业模式虽然常见，但并不一定是“行业惯例”，更不一定必须受到法律保护。没有任何法定或约定的义务要求用户必须接受QQ软件所附带的广告、增值服务插件，QQ软件的用户协议没有明确约定。
众所周知，互联网是一种“注意力”经济，用户的“注意力”本身就是有价值的，表面上用户是获得一种免费服务，但实质上用户付出了“注意力”和其他在线成本，一审法院认定显失公平。在目前互联网环境下，要求消费者必须忍受广告、插件等，也并不符合市场规律，与用户的市场地位不符。
《反垄断法》不仅保护经营者，而且要保护消费者。从消费者的合法权益角度考虑，软件中的广告、插件等也应当控制在一定程度内，但QQ软件中捆绑了过多的广告、增值服务插件，已经超出了免费用户所应当和能够容忍的程度。这种做法本身就是违反诚实信用原则和公认的商业道德的，涉嫌不正当竞争和垄断。一审判决没有充分考虑消费者的合法权益以及QQ软件捆绑问题的严重性，仅以QQ软件不是病毒、木马、流氓软件，即认定用户必须容忍广告，明显不当。
另外，《消费者权益保护法》、《计算机软件保护条例》明确赋予了互联网用户选择接受互联网服务中广告、插件等的权利。对附加于产品必要功能之外的广告或其他插件，用户当然有权选择予以屏蔽、删除或者禁止。因此扣扣保镖并不存在破坏QQ商业模式，而腾讯所主张的这种商业模式本身违法，并不能受到法律保护。
焦点三：扣扣保镖打响了互联网反捆绑的第一枪
近期，据公益律师联盟发起的对互联网软件捆绑情况进行的测试调查，发现腾讯公司存在着严重的软件捆绑推广情况。根据其公布的大量信息显示，在腾讯自己的多款产品中诱导用户静默安装其他软件，给用户造成了极大的伤害。据公益律师联盟在其网站上公布的信息显示，腾讯在QQ、QQ音乐、QQ视频、QQ游戏大厅等热门软件中，均会捆绑其自身的产品或者与其紧密合作的软件，如QQ浏览器、应用宝、电脑管家等等，为了完成自己推广的目的。但这种行为明显侵犯了消费者的公平交易权、安全保障权、知情权和自主选择权。
这种问题由来已久，直至今日愈演愈烈，互联网用户、社会各界对于互联网反捆绑的呼声很高。捆绑软件侵害消费者权益，理应被制止，这一乱象需要法律层面遏制。
尊重互联网精神，才是自由竞争和技术创新的良性土壤。如果丧失了自由和创新精神，我国互联网行业在国际竞争中只会落得拾人牙慧的下场。
在中国互联网的相关市场上，已经出现了寡头垄断现象。垄断竞争不仅限制了自由竞争和创新，而且损害了广大消费者的合法权益，并进而成为影响中国互联网产业健康发展的重大障碍。互联网行业是一个以自由和创新为灵魂的产业，网民以及他们的体验才是互联网发展的根本和原动力，某个竞争行为是否正当应当从有利于网民的角度着眼，从有利于行业的发展去考虑。
腾讯本身涉及比较严重的捆绑和搭售，如果消费者没有选择权和反制手段，消费者的权益不仅受到严重侵害，整个互联网市场必将受到严重损害。360以广大用户利益为出发点，开发出扣扣保镖安全软件，受到用户的欢迎和喜爱，然而一审法院却违反行业发展规律，苛刻的适用《反不正当竞争法》的一般原则执法，必然会限制竞争和打击创新，并导致整个行业停滞不前。
焦点四：一审判决明显不当，缺乏事实依据
广东高院的一审判决中，360被判向腾讯赔偿500万元，360方面认为判决明显不当，且缺乏事实依据。根据有关司法解释和司法实践确立的标准，只有在有证据证明权利人损失或侵权人获利确已超过法定赔偿最高限额的，才应综合全案的证据情况，在法定赔偿最高限额以上合理确定赔偿数额。因此，为了限制法定赔偿的泛化、随意化，在突破法定赔偿最高限额酌定赔偿额时应当有充分的依据。
本案中，广东高院从360给腾讯造成损失的项目、互联网环境下侵权行为的迅速扩大及蔓延、腾讯公司的商标和公司声誉的市场价值、360的侵权恶意、腾讯维权的合理支出等五个方面，酌定500万元的赔偿额，明显违反了上述司法认定标准。
首先，腾讯方面的证据在原始数据、计算方法等方面存在重大瑕疵，客观性、真实性、权威性根本无法确认，不但不应当采纳而且没有任何参考价值。一审法院在不采纳上述证据的情况下，仍然加以参考，明显自相矛盾。
其次，根据现有证据，腾讯在3Q大战发生的2010年，无论从用户、市场还是盈利状况来看，均未遭受相应的经济损失。
最后，虽然在互联网环境下侵权行为具有传播速度快的特点，但同样地，侵权行为的停止、影响的消除以及损害的修复也同样更快。360在本案中及时停止了软件下载、更新及技术支持，尤其是腾讯很快升级了QQ，从源头上立即阻止了扣扣保镖的运行。360的行为仅仅持续三天，在如此短的时间内，即便有1000万的下载量，也难以造成500万的经济损失，这些用户不可能全部屏蔽广告、插件，而且大多不会进行增值服务消费，并不会给腾讯造成严重经济损失。
业界观点：
业内专家指出，一审判决忽略了一些实质问题：腾讯QQ在用户未知情的情况下强制扫描用户电脑文件，并强行弹窗，遭遇用户诟病;腾讯抄袭360安全卫士的功能和界面，并借助它庞大的QQ用户群，强行捆绑，通过品牌混淆强占市场;腾讯官方发布《致广大QQ用户的一封信》，停止向安装了360软件的用户提供相关的软件服务，胁迫用户“二选一”，这是典型的滥用市场支配地位的行为。
也有专家观点表示，互联网应该鼓励竞争，多一些竞争对用户来说总是好事，不希望企业抱团，达成利益联盟。
对于当前捆绑软件泛滥，特别是强制用户捆绑行为严重的腾讯，公益联盟律师北京新元律师事务所王昱丰的观点代表了很多法律同仁的意见，他认为，即使腾讯再强大也不能替用户做选择。
QQ强行捆绑插件清单一览：
序号插件名称
1“腾讯搜搜”插件
2“QQ书签”插件
3“企业QQ”插件
4“Soso搜吧”插件
5“游戏人生”插件
6“QQ网站”插件
7“滔滔”插件
8“QQ宠物”插件
9“腾讯对战游戏”插件
10“QQ网吧”插件
11“腾讯问问”插件
12“QQ财经”插件
13“好友印象”插件
14“QQ直播”插件
15“QQ游戏”插件
16“QQ钱包”插件
17“网络硬盘”插件
18“网络记事本”插件
19“QQ邮箱”插件
20“涂鸦表情”插件
21“天气预报”插件
22“用户状态”插件
23“QQ秀”插件
24“QQ会员”插件
25“高清视频”插件
26“魔法表情”插件
27“远程协助”插件
28“文件传输”插件
29“语音视频”插件
30“拍拍礼物”插件
31“QQ音乐”插件
